пяць, адпаведны лішак 334 ХСН, 172
Блог абнаўлення на ретроцессий ў адпаведнасці са швейцарскім заканадаўствам: рызыка крымінальнай адказнасці для кіраўнікоў кампаній няяўку ретроцессий кліентам на чатырнаццаць жніўня 2018 года, швейцарскі Вярхоўны суд пастанавіў, што ўтойванне ретроцессий, атрыманыя кіраўнік актывамі могуць з'яўляцца злачыннай безгаспадарчасці ў адпаведнасці з арт158(1) Крымінальнага кодэкса Швейцарыі ("ДМК"). Гэта рашэнне з'яўляецца апошнім у серыі выдадзеных знакавых рашэнняў швейцарскі Вярхоўны Суд РФ з 2006 года Што датычыцца фінансавых інвестараў, права на вяртанне ретроцессий атрымаў свой актыў менеджэр: гэтыя рашэнні дазволілі ўдакладніць аб'ём абавязацельстваў, звязаных з ретроцессий ў адпаведнасці з грамадзянскім заканадаўствам і, у прыватнасці, кіраўнікі актывамі грамадзянскай адказнасці па кампенсацыі ретроцессий сваім кліентам. Новае рашэнне Вярхоўнага швейцарскага суда ад чатырнаццаці жніўня 2018 года завяршае карціну, высвечваючы патэнцыйнай крымінальнай адказнасці кіраўнікоў актывамі, якія не ўяўляюць, вярнуць, адпаведна, ретроцессий для сваіх кліентаў. У разгляданым выпадку, незалежны кіраўнік актывамі, быў прызначаны ў 2007 годзе ў якасці куратара пажылы чалавек, Г-н Б, які больш не ў стане кіраваць сваімі справамі. У выніку фінансавага крызісу 2008 года на рынку, кіраўнік актывамі панесеныя страты на рахунках сваіх шасцідзесяці кліентаў, уключаючы рахункі г-н Б.'.
Каб схаваць страты, кіраўнік актывамі меў зносіны фальсіфікаваў справаздачнасць, рахункі для сваіх кліентаў.
Ён таксама прадаў некаторыя з яго актывы кліентаў, каб пакрыць іншыя кліенты, якія прасілі выкуп. Кіраўнік актывамі ў далейшым спісваецца, без дазволу, платы кіравання актывамі 1. адзін, вышэй, чым першапачаткова ўзгодненыя зборы з 0. Са студзеня 2009 года, кіраўнік актывамі, асабліва рызыкоўныя інвестыцыі з S г-н Б. 'актывы на некалькі мільёнаў швейцарскіх франкаў, якія не былі ў адпаведнасці з профілем рызыкі маўкліва пагадзіліся. Кіраўнік актывамі таксама перавозіць наяўныя грошы з Швейцарыі ў Італію, каб часткова фінансаваць нерухомасці для сябе за кошт сваіх кліентаў. Нарэшце, кіраўнік актывамі не далажыць ці перакласці на сваіх кліентаў ретроцессий, атрыманых ад банка-дэпазітарыя, які склаў у агульнай складанасці 405 ХСН, 248. Суд кантона Вале асуджаны кіраўнік актывамі за крадзеж, злачынная безгаспадарчасць, падробцы дакументаў, адмыванні грошай і прысудзіў яго да чатырох гадоў і шасці месяцаў пазбаўлення волі. Кіраўнік актывамі падаў апеляцыю ў Вярхоўны суд Швейцарыі і даказаным, у прыватнасці, што ён здзейсніў злачынную безгаспадарчасць у адпаведнасці з арт. 158(1) ДМК не ў стане прадставіць і перадаць сваім кліентам ретроцессий, атрыманых ад банка-кастодиана.
У сваім рашэнні Вярхоўны суд Швейцарыі адзначыў, што гэта быў першы раз, калі ён павінен быў вырашыць, ці было парушэнне на кіраўніка актывамі абавязкі паведамляць пра, вярнуць, адпаведна, ретроцессий з'яўляецца злачыннай безгаспадарчасці па ст.
Для вырашэння гэтай праблемы швейцарскі Вярхоўны суд спаслаўся на сваё прэцэдэнтнае права, лічачы, што юрыдычная асоба кампаніі па кіраванні актывамі займае пасаду гаранта па адносінах да кліентаў кампаніі. Адпаведна, ўтойванне інфармацыі ад кліентаў ў парушэнне абавязкі лаяльнасці (ст. 398(2) ШАС) можа расцэньвацца як махлярства шляхам бяздзейнасці (арт.
Сапраўды, кіраўнік павінен забяспечыць захаванне правілаў дагаворныя абавязацельствы кампаніі са сваімі кліентамі, такія як правілы мандата (арт.
ШАС), у прыватнасці, ён павінен выконваць абавязак вернасці (ст. 398(2) Каларада), які ўключае ў сябе абавязак належным чынам паведаміць кліента.
Гэта з'яўляецца складовай часткай яе абавязак праяўляць належную абачлівасць ў кіраванні карпаратыўным пытаннях (арт.
717(1) ШАС), якія цесна звязаны з нормамі аб адказнасці, прадугледжанымі арт.
754 сумесна.
Таму ён у яе ёсць гарантыя пазіцыю па адносінах да кліентаў кампаніі. Швейцарскі Вярхоўны суд ужыў па аналогіі тыя ж довады ў сваё рашэнне ад чатырнаццаці жніўня 2018 года, лічачы, што доўг адказнасці па арт чатырыста ШАС таксама падвышаная або кваліфікаваны абавязак агента дзейнічаць. Суд нагадаў у гэтай сувязі, што актыў-менеджэр абавязкі падсправаздачнасці з'яўляецца дваякай: (1) абавязак даць справаздачу аб яго дзейнасці і (2) абавязаны вярнуць усе атрыманыя па якой-небудзь прычыне ў выніку такой дзейнасці, у прыватнасці ретроцессий (калі няма сапраўдны адмова быў падпісаны кліентам). Суд падкрэсліў, што абавязак па прадстаўленні павінны дазваляюць кліенту праверыць дзейнасць кіраўніка актывамі з'яўляецца добрым і верным выкананнем мандата. У прыватнасці, інфармацыя павінна дазволіць кліенту сцвярджаюць, што кіраўнік павінен вярнуць яго ёй і, калі неабходна, патрабаваць кампенсацыі страт ад яго яе. Вярхоўны швейцарскі суд таксама пастанавіў, што доўг адказнасці быў павялічаны або кваліфікаваны абавязацельства акт, парушэнне якога можа стаць несправядлівым кіравання санкцыі арт. Зыходзячы з гэтага, Вярхоўны суд Швейцарыі пацвердзіў перакананасць кіраўніка ў злачынных злоўжыванні на месцах, што яму не ўдалося належным чынам інфармаваць сваіх кліентаў ретроцессий атрымалі і вяртанне з імі жа. Вярхоўны швейцарскі суд пастанавіў, што адмова падпісаны кліентам быў несапраўдным, так як яно не раскрывае лускавінкі ретроцессий і, такім чынам, не дазваляюць для асвечанага згоды ад кліентаў. Хоць гэта апошняе рашэнне можа быць вытлумачана як прыцягнення да крымінальнай адказнасці любога кіраўніка актывамі, якія парушэнні сваіх кантрактных абавязкаў па адносінах да сваім кліентам, што тычыцца ретроцессий, гэта яшчэ трэба ўбачыць, калі гэта было рэальнае намер Вярхоўнага швейцарскага суда. Дадзеным выпадку можа быць выкід улічваючы, што асуджаны быў не толькі кіруючай кампаніі, але і куратар яго кліента, г-н Б.
пад яго абавязкаў як куратар, актыў-менеджэр таксама абавязаны вярнуць грошы за кошт свайго падапечнага трэцімі асобамі, у тым ліку шляхам яго кампанія па кіраванні актывамі.
Швейцарскі Вярхоўны Суд таксама пакінуў дзверы прачыненых, каб вызначыць, калі парушэнне дагаворных абавязацельстваў ўяўляе сабой крымінальнае правапарушэнне з дапамогай выкарыстання слоў"можа", адзначыўшы, што:"абавязак кіруючай кампаніі прадставіць падвышаная або кваліфікаваны абавязак дзейнічаць, парушэнне якіх можа ўяўляць сабой акт злачыннай безгаспадарчасці ў адпаведнасці з арт. У святле гэтага рашэння, можна чакаць, што швейцарскія суды будуць разглядаць толькі справы пэўнай важнасці ў якасці якія падпадаюць пад дзеянне крымінальнага права, такіх як у выпадку збівання, для якіх крытэрыі пазову грамадзянскай адказнасці, з'яўляюцца не тое ж самае, чым тыя, якія тычацца крымінальнай адказнасці. Ці з'яўляецца ўтойванне менеджэр актываў, атрыманых ретроцессий ўжо раўнасільна крымінальнае злачынства, застаецца адкрытым. Аднак, гэта новае рашэнне пацвярджае, што празрыстасць-гэта новая парадыгма, у рамках якой кіраўнікі актываў (уключаючы банкі) зараз павінны арыентавацца і швейцарскія суды пацвердзілі, што кліенты маюць права на лепшую абарону ад канфлікту інтарэсаў. Новы швейцарскі фінансавых паслуг Закон (кампаніі finsa), які, як чакаецца, уступіць у сілу з 1 студзеня 2020 года, з'яўляецца яшчэ адным крокам да празрыстасці. Хоць кампаніі finsa не будзе забараняць ретроцессий, ён будзе ўключаць у Вярхоўны швейцарскі нядаўніх судовых прэцэдэнтаў на ўзроўні рэгулятара. Гэта можа адкрыць дзверы для далейшага грамадзянскага судаводства і патэнцыйна крымінальнага судаводства, як цяпер ўстаноўлена, у адпаведнасці з апошнім рашэннем Вярхоўнага швейцарскага суда.
